Ликвидация или банкротство: в чем различия?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Ликвидация или банкротство: в чем различия?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Основная цель банкротства – максимально полное погашение долговых обязательств предприятия перед кредиторами, банком и бюджетом путем оптимизации финансового баланса либо реализации активов компании. Целью же ликвидации может быть стремление учредителей занять должность в государственном аппарате или минимизировать убытки в будущем.
Руководство процессами
Согласно законодательству РФ, банкротством руководит назначенный в судебном порядке арбитражный управляющий с соответствующими полномочиями. Его решения обязательны к выполнению, а все его действия правомочны, хоть и носят единоличный характер. Такие люди профессионально подготовлены, их квалификация подтверждена соответствующим сертификатом.
В процессе же ликвидации функции временного управления переходят к ликвидационной комиссии или даже ликвидатору в единственном числе. Состав комиссии может быть избран учредителями компании на общем собрании участников, обращение в суд не требуется. В определенных случаях возможно утверждение или согласование состава комиссии в вышестоящем органе, если ликвидируемое предприятие находится в прямом подчинении либо такое условие записано в Уставе.
Понятие реорганизации и ее необходимость для юридических лиц
Деятельность при реорганизации и ликвидации компании имеет схожие черты. Однако следует понимать, что первый вариант не упраздняет юридическое лицо совсем, оставляя возможность правопреемства, в том числе, когда компания имеет финансовые трудности.
В цепочке банкротство, ликвидация и реорганизация, последний вариант считается самым щадящим и предпочтительным.
Реорганизация – это процесс передачи прав и обязанностей одному или нескольким юридическим лицам. При этом одна компания может создаваться, а другая упраздняться, но правопреемство сохраняется.
Этот фактор отличает реорганизацию и ликвидацию учреждений. Определяется несколько форм осуществления рассматриваемого процесса:
- Слияние.
Первая форма предусматривает существование нескольких (от двух и более) юридических лиц, которые находятся в затруднительном положении.
Слияние позволяет им создать новое предприятия, которому будут переданы все права и обязанности участников процесса.
В данном случае происходит реорганизация и ликвидация юридического лица, поскольку ранее существующие компании упраздняются, но при этом они сливаются в одну новую организацию, передавая ей все активы, полномочия, обязательства.
- Присоединение.
Вторая форма предполагает немного иной принцип. Здесь также участвует несколько компаний, но только у одной из двух, например, определяется сложное финансовое положение.
Ввиду этого юридическое лицо осуществляет реорганизацию в форме присоединения к другому предприятию той же организационно-правовой формы.
Таким образом, все права, обязательства, полномочия и активы перейдут к уже существующему обществу по праву правопреемства. Присоединяемая компания прекратит свое существование, став частью иного предприятия.
- Разделение.
Третья форма также предполагает реорганизацию и ликвидацию предприятия. Смысл в том, чтобы из одного юридического лица сформировать два и более других.
Это также может стать решением многих финансовых вопросов. Полномочия и обязательства будут распределены между новыми компаниями, разделяемая организация просто перестанет существовать.
- Выделение.
Четвертая форма реорганизации, предполагающая выход соучредителей из компании без ее упразднения. За счет выделения происходит образование новых юридических лиц, но старое при этом не упраздняется, но снижается его финансовая нагрузка.
Смысл в том, чтобы уменьшить число участников и активов предприятия. Это позволит упростить его деятельность и стабилизироваться на рынке.
- Преобразование.
Данная форма отличается от предыдущих тем, что не предполагает упразднения компании или создание нового юридического лица.
В рамках преобразование существующее предприятие меняет организационно-правовую форму, при этом все активы, права и обязательства остаются внутри него.
Решение о проведение реорганизации в одной из представленных форм остается за учредителями участвующих в этой компаний.
После того, как было решено реорганизовать юридическое лицо, в том числе если данные мероприятия являются частью процедуры банкротства, владельцы компаний должны:
- Направить уведомление в налоговую службу.
Инспекция имеет право назначить проверку выездного характера, чтобы проверить все финансовые отчеты за последние три года, предшествующие принятию решения о реорганизации.
Важно понимать, что выявленные долги не переходят к организациям, которые образуются в ходе процедуры, они распределяются в порядке правопреемства.
- Уведомить кредиторов и внебюджетные фонды.
Особенно это важно при наличии задолженностей на момент осуществления реорганизации. Кредиторы могут потребовать возврата средств еще до завершения рассматриваемого процесса, особенно когда речь идет о возможном банкротстве.
- Публикация в журнале «Вестник».
Сходные и отличительные черты банкротства и ликвидации
Характерная черта, сближающая понятия финансовой несостоятельности и процедуры ликвидации, — это приостановление либо полная невозможность осуществления нормальной экономической деятельности предприятия. Кроме того, общим элементом (в подавляющем большинстве случаев) выступает участие арбитражного суда в принятии решения о судьбе субъекта хозяйствования.
Для ликвидации юридического лица, имеющего долги, может быть инициирован процесс банкротства. Наконец, последовательное прохождение процедур приводит к прекращению деятельности юридического лица и его исключению из Единого государственного реестра.
В определенном контексте банкротство и ликвидация соотносятся как общее и частное (последняя – заключительный этап в процессе признания финансовой несостоятельности).
Какие виды банкротства существуют
«Банкротство» — термин многозначный различают несколько видов финансовой настоятельности юридического лица:
- Временное или условное банкротство. Это ситуация, когда банковские счета юридического лица пусты, но общий денежный эквивалент имеющихся материальных активов, имущества, произведенной продукции, дебиторских задолженностей превышает размер просроченных долговых обязательств. В таких случаях могут быть предприняты установленные законом меры, чтобы «спасти» компанию, столкнувшуюся с финансовыми трудностями. После определенных процедур она возобновляет работу в нормальном режиме.
- Реальное банкротство. Название говорит само за себя. У предприятия или организации нет не только денег на счетах, но и имущества, продажа которого позволила бы погасить долги. Нормальное функционирование компании попросту невозможно. В таких случаях все имеющиеся активы реализуются в пользу кредиторов, а юридическое лицо ликвидируется.
- Ложное банкротство. Обман кредиторов и предоставление им ложных сведений о тяжелом финансовом положении компании. Таким способом руководство юридического лица пытается убедить кредиторов в том, что нуждается в предоставлении «кредитных каникул», снижении процента по займам или получении иных льгот. Это уголовно наказуемое деяние.
- Умышленное банкротство. В этом случае собственники и руководители юридического лица осознано доводят его до банкротства, чтобы получить личную выгоду. Например, завладеть активами или денежными средствами (выведя их в оффшоры). Подобные действия также подпадают под статью УК РФ.
Для чего банкротство должника нужно кредитору?
Согласно ФЗ №127 судебные издержки оплачивает тот, кто инициировал процесс банкротства. Кредиторы обычно подают заявление о банкротстве своего должника, если юридическое лицо функционирует более-менее нормально и имеет активы, позволяющие после продажи, полностью погасить долг.
В этих случаях они стремятся не затягивать с подачей заявления, понимая, что с каждым днем потенциальный банкрот все глубже проваливается «в долговую яму». Хотя бы потому, что долги по зарплате работников растут, причем именно трудовой коллектив имеет больше всех прав на удовлетворение своих требований. А значит, с каждым днем шансы кредитора вернуть свои деньги уменьшаются.
Кроме того, в соответствии с положениями закона, кредитор имеет преимущественное право выбрать временного финансового управляющего. Управляющий, действующий в интересах кредитора, увеличивает вероятность того, что долг будет возвращен. Если не весь, то хотя бы большая его часть.
Ликвидация в процедуре банкротства
В соответствии с Федеральным законом № 127-ФЗ несостоятельность (банкротство) — это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Основной признак банкротства — неспособность предприятия выполнить требования кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков платежей, которые в совокупности составляют не менее чем 300 тыс. руб.
По истечении трех месяцев кредиторы имеют право обратиться в арбитражный суд для признания предприятия-должника банкротом.
Предпосылки наступления банкротства могут быть внутренними и внешними.
Внутренние факторы — это ошибки руководства или персонала:
- некомпетентность руководства;
- ухудшение качества продукции;
- снижение спроса на продукцию;
- высокая себестоимость продукции;
- низкая рентабельность продукции;
- длительный цикл производства;
- наращивание долгов и т. д.
Внешние факторы возникают вне предприятия и обычно находятся вне сферы его влияния:
- инфляция;
- изменение банковских процентных ставок и условий кредитования;
- изменение налоговых ставок и таможенных пошлин;
- изменения законодательства и т. д.
Что такое ликвидация компании через банкротство
Под ликвидацией компании через банкротство понимают процедуру признания ликвидируемого должника неплатежеспособным.
Банкротство применяется при наличии обязательных условий:
- в отношении общества принято решение о ликвидации;
- активов должника не хватает для погашения требований кредиторов.
В отличие от стандартной процедуры банкротства при несостоятельности ликвидируемого должника не применяются процедуры наблюдения, внешнего управления и финансового оздоровления. Суд вводит процедуру конкурсного производства, в ходе которой распродается имущество фирмы и погашаются долги.
Заявление в отношении должника может быть подано:
- ликвидационной комиссией (ликвидатором) (после создания ликвидационной комиссии);
- владельцем или директором предприятия (до создания ликвидационной комиссии).
Если у вас возникли сомнения по поводу специальной процедуры несостоятельности, применяемой в отношении ликвидируемой компании, обратитесь за консультацией к юристам компании СКП. Мы проанализируем сложившуюся ситуацию и дадим рекомендации по дальнейшим действиям.
Ликвидация предприятия
Ликвидация организации осуществляется тремя путями:
- упразднение на основании незаконного оформления или деятельности;
- прекращение деятельности по причине банкротства;
- добровольное прекращение деятельности.
Решение по добровольной ликвидации предприятия принимается на основе убыточной деятельности, исчерпания цели для функционирования, потери интереса к сфере занятости. В соответствии с предписаниями законодательства, процедура прекращения деятельности предприятия осуществляется по следующим аспектам:
- публикация на информационных площадках сведений о завершении деятельности предприятия — используются те же ресурсы, что и при создании юридического лица;
- выявление информации о всех кредиторах и задолженностях, направление им уведомления о ликвидации предприятия;
- по истечении срока обращения за долгами составляется промежуточный ликвидационный баланс, учитывающий состояние имущества после погашения обязательств;
- при недостатке денежных средств в счет погашения долговых обязательств на торгах реализуется имущество предприятия;
- по результатам погашения долгов оформляется ликвидационный баланс;
- собираются документальные подтверждения об отсутствии задолженностей, весь перечень документов передается в налоговую службу по месту регистрации организации;
- ликвидация предприятия завершается внесением соответствующей информации в ЕГРЮЛ, вся документация передается в городской архив.
Процедура ликвидации организации занимает срок до 8 месяцев. В определенных ситуациях она может быть сокращена или продлена. При этом если средств организации недостаточно для покрытия задолженностей, порядок упразднения предприятия прерывается и инициируется оформление банкротства.
Отличия банкротства от ликвидации
Отличия несостоятельности юридического лица от ликвидации предприятия заключаются в следующем:
- ликвидация, добровольная или принудительная, предполагает обязательное прекращение деятельности организации, банкротство допускает вероятность реорганизации и продолжения функционирования;
- несостоятельность инициируется при наличии задолженностей перед кредиторами, упразднение фирмы не связано с долгами, определение соответствующих обязательств является одним из этапов прекращения деятельности предприятия;
- банкротство оформляется только через арбитражный суд, добровольная ликвидация при отсутствии долгов – через налоговую службу;
- принудительное или добровольное прекращение фирмы осуществляется в течение нескольких месяцев, процедура банкротства может разрешаться в течение нескольких лет.
Проанализировав приведенное сравнение можно выявить основу — наличие долгов ведет к несостоятельности, их отсутствие позволяет упразднить предприятие без осложнений.
Смена учредителей и директора предприятия
Этот способ не имеет самостоятельного значения, но часто используется как первый «технологический» шаг в процессе ликвидации. Смена учредителя и директора позволяет оперативно снять ответственность с собственников и директора за последующую деятельность ООО, получить время и основания для дальнейших шагов, например, смена юридического адреса на отдаленный регион, и свести к минимуму участие бывших собственников и директора в последующей процедуре ликвидации.
В конце 2011 года в силу вступили поправки в Уголовный Кодекс РФ, определяющие ответственность за деятельность так называемых фирм – однодневок. Теперь, при ликвидации ООО появился риск привлечения к уголовной ответственности бывшего владельца компании. Согласно статье 173.1 УК РФ, вводится ответственность за использование подставных лиц (учредитель и/или директор) введённых в заблуждение. Согласно статье 173.2 УК РФ, вводится ответственность за приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем. Для того, чтобы избежать неприятных последствий, необходимо предварительно грамотно провести организационные мероприятия. Мы знаем, как обезопасить наших заказчиков.
Принудительная ликвидация — особенности
Проведение принудительного ликвидационного процесса проводится в отдельных случаях. Данная процедура осуществляется на основе решения суда о выявленных нарушениях ведения предпринимательской деятельности, не соблюдения нормативно-правовых норм и отсутствия лицензионных документов. При наличии данных в достаточном объеме, уполномоченный государственный орган вправе подать иск в суд о принятии решения по ликвидации бизнеса.
Банкротами могут себя объявить фирмы, которые имеют дебиторскую задолженность. В данном случае ликвидация невозможна. На сегодняшний день различают два вида банкротств: банкротство без должника и банкротство.
Первый вариант возможен в случае, если фирма на протяжении длительного времени не подает в определенные органы отчетность, а также невозможно определить ее фактическое местонахождение, а с ее руководителями просто нет связи. В данной ситуации специальный государственный орган вправе подать все необходимые доказательства в суд. Такая процедура проводится за счет государства. Поскольку не всегда есть средства оплатить эту услугу, предприятия, объявленные банкротами, могут еще долгое время числиться в реестрах. В таком подвешенном состоянии они находятся до того, момента, пока у государства не появится возможность провести арбитражное разбирательство.
Обычно инициатором процедуры банкротства выступает сама же компания-должник, в некоторых случаях – ее кредитор.
Существует два варианта решений в данном случае:
- Проведение более длительной стандартной процедуры.
- Как вариант, использование ускоренной процедуры, которая основана на быстром переходе к конкурсному производству.
Особенности ликвидации путем признания организации банкротом
Несостоятельность (банкротство) — это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
По степени сложности путем признания его банкротом не менее сложен, чем официальная ликвидация.
Если целью этого варианта ликвидации является вывод активов в другую организацию, при этом пассивы остаются в этой организации, то надо иметь в виду, что при любых ошибках такой ликвидации можно найти большие неприятности с законом виде уголовного дела с туманными перспективами.
Существует 2 варианта признания организации банкотом: полный и упрощенный порядок.
Большинство процедур банкротства проходит по упрощенной процедуре. Почему — изложено ниже.
Прекращение недействующего юридического лица
Также со вступлением в силу изменений в ГК РФ в ст. 64.2 кодекса закрепляются новые специальные нормы о прекращении недействующего юридического лица.
Считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц, юридическое лицо, которое в течение 12 месяцев, предшествующих его исключению из ЕГРЮЛ, не представляло отчетные документы, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операции хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо). Аналогичная норма содержится в ст. 21.1 Федерального закона № 129‑ФЗ.
Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные ГК РФ и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам.
Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не препятствует привлечению к ответственности лиц, указанных в ст. 53.1 «Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица» ГК РФ.
* * *
Подведем итог. Уточнен и детализирован порядок ликвидации юридических лиц, установленный ГК РФ, а именно:
- ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам без каких‑либо исключений;
- более детально и четко регламентированы случаи, когда суд принимает решение о ликвидации юридического лица;
- установлено, что с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим;
- более подробно урегулированы обязанности лиц, принявших решение о ликвидации юридического лица;
- установлено, что при наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов. Если иное не установлено ГК РФ или другим законом, при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с уставом некоммерческой организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели;
- закреплено, что до удовлетворения требований кредиторов должны быть погашены текущие расходы, необходимые для осуществления ликвидации;
- в случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из ЕГРЮЛ, в том числе в результате признания такого юридического лица несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право;
- ГК РФ дополнен положениями о защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица, которые изложены в новой ст. 64.1;
- закреплены новые специальные нормы о прекращении недействующего юридического лица (ст. 64.2 ГК РФ), которые содержатся и в ст. 21.1 Федерального закона № 129‑ФЗ.